三、可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行

　　(一)公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的條件

　　1.上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，除應(yīng)當(dāng)符合增發(fā)股票的一般條件(前面所說的6條一般條件)之外，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

　　(1)最近三個會計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%�？鄢�非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù);

　　(2)本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40%;(與前面發(fā)行一般債券的條件相同)

　　(3)最近三個會計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息。(與前面發(fā)行一般債券的條件相同)

　　2.上市公司可以公開發(fā)行認(rèn)股權(quán)和債券分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券(簡稱“分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券”)(認(rèn)股權(quán)和債券同時發(fā)行，分別在證券市場上單獨(dú)交易)。上市公司發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券，除符合公開增發(fā)股票的一般條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

 

　　(1)公司最近一期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元;

　　(2)最近3個會計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息;(與前面發(fā)行一般債券的條件相同)

　　(3)最近3個會計(jì)年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額平均不少于公司債券一年的利息，但最近3個會計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%(扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù))除外;

　　(“現(xiàn)金流量凈額”是指公司的現(xiàn)金流入量減去流出量的差額)

　　(4)本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40%，(與前面發(fā)行一般債券的條件相同)預(yù)計(jì)所附認(rèn)股權(quán)全部行權(quán)后募集的資金總量不超過擬發(fā)行公司債券金額。(“行權(quán)”的含義是，認(rèn)股權(quán)的持有人購買股票。)

　　3.上市公司存在下列情形的，不得公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券：

　　(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏;

　　(2)擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未糾正;

　　(3)上市公司最近12個月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責(zé);

　　(4)上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近12個月內(nèi)存在井履行向投資者作出的公開承諾的行為;

　　(5)上市公司或者其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被證監(jiān)會立案調(diào)查;

　　(6)嚴(yán)重?fù)p害投資者的合法利益和社會公共利益的其他情形。

　　【例題·多選題】2011年5月，甲上市公司擬申請發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，乙證券公司對該公司進(jìn)行調(diào)查了解后，發(fā)現(xiàn)的下列事實(shí)中，構(gòu)成發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券障礙的有(　)。

　　A.2010年10月，甲上市公司股票曾經(jīng)跌破發(fā)行價

　　B.截至2011年3月底，甲上市公司凈資產(chǎn)為32 000萬元，在本次申請發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券之前，累計(jì)債券余額為14 400萬元

　　C.經(jīng)注冊會計(jì)師核驗(yàn)，甲上市公司最近3個會計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均為8%

　　D.2009年3月，甲上市公司財務(wù)會計(jì)文件存在虛假記載被譴責(zé)

　　『正確答案』BD

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前，累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%，14 400÷32 000=45%>40%，所以選項(xiàng)B構(gòu)成發(fā)行障礙。最近36個月內(nèi)公司財務(wù)會計(jì)文件存在虛假記載的，不得發(fā)行公司債券，所以選項(xiàng)D構(gòu)成發(fā)行障礙。

　　(二)可轉(zhuǎn)換債券的期限、面值和利率

　　可轉(zhuǎn)換公司債券的期限最短為1年，最長為6年。可轉(zhuǎn)換公司債券每張面值100元�？赊D(zhuǎn)換公司債券的利率由發(fā)行公司與主承銷商協(xié)商確定，但必須符合國家的有關(guān)規(guī)定。

　　(三)可轉(zhuǎn)換債券持有人的權(quán)利保護(hù)

　　1.公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，但最近一期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元的公司除外。

　　注意：這里提供擔(dān)保的要求是針對“一般的”可轉(zhuǎn)換公司債券。對于分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券，凈資產(chǎn)不得低于人民幣15億元，不存在擔(dān)保問題。

　　2.提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)為全額擔(dān)保，擔(dān)保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

　　3.以保證方式提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)為連帶責(zé)任擔(dān)保，且保證人最近一期經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于其累計(jì)對外擔(dān)保的金額。證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔(dān)保人，但上市商業(yè)銀行除外。

　　4.設(shè)定抵押或質(zhì)押的，抵押或質(zhì)押財產(chǎn)的估值應(yīng)不低于擔(dān)保金額。

 

　　【舉例】某上市公司擬發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，請甲公司作保證人。甲公司最近一期經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為8 000萬元，在此前已經(jīng)為乙公司的3 000萬元債務(wù)提供擔(dān)保;又準(zhǔn)備為丙公司的6 000萬元債務(wù)提供擔(dān)保。甲公司不能為該上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提供擔(dān)保。因?yàn)�，甲公司最近一期�?jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額低于其累計(jì)對外擔(dān)保的金額。

　　【考題·單選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于上市公司公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的表述中正確的是(　)。(2010年試題)

　　A.所有上市公司開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券均應(yīng)由第三方提供擔(dān)保

　　B.上市商業(yè)銀行可以作為上市公司公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的擔(dān)保人

　　C.證券公司可以作為上市公司公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的擔(dān)保人

　　D.證券投資基金的基金財產(chǎn)可以為上市公司公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提供擔(dān)保

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行。公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，但最近一期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元的公司除外。因此選項(xiàng)A錯誤。證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔(dān)保人，但上市商業(yè)銀行除外。因此選項(xiàng)B正確、C錯誤�；�金財產(chǎn)不得用于向他人貸款或者提供擔(dān)保，因此選項(xiàng)D錯誤。

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