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　　合同法律制度

　　一、合同的訂立

　　1.第69頁：

　　(1)承諾期限

　　①承諾期限的起算

　　a.要約以信件作出的，承諾期限自“信件載明的日期”開始計算;信件未載明日期的，自投寄該“信件的郵戳日期”開始計算。

　　b.要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

　　②承諾的遲延與遲到

　　a.承諾的遲延

　　受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應(yīng)視為新要約。

　　b.承諾的遲到

　　受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。

　　2.第71頁：

　　(1)合同中的下列免責條款無效：造成對方人身傷害的;因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

　　二、合同的效力

　　1.第75—77頁：

　　(1)同時履行抗辯權(quán)

　　雙務(wù)合同的當事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求;一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　　(2)先履行抗辯權(quán)

　　雙務(wù)合同的當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　　(3)不安抗辯權(quán)

　�、僦兄孤男�

　　雙務(wù)合同中應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：

　　a.經(jīng)營狀況嚴重惡化;

　　b.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

　　c.喪失商業(yè)信譽;

　　d.有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　�、诮獬�合同

　　當事人行使不安抗辯權(quán)中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔保的，應(yīng)當恢復(fù)履行。對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　(4)代位權(quán)和撤銷權(quán)(案例分析題)

　　三、合同的擔保

　　1.第78頁：

　　(1)保證合同司法解釋

　�、俦ＷC人在債權(quán)人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上，以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

　�、诘谌�人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。

　　③主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

　　2.第80—81頁：

　　(1)連帶共同保證的主債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期限屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求主債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權(quán)向主債務(wù)人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應(yīng)當承擔的份額。

　　(2)人保+物保(案例分析題)

　�、傥锉Ｓ芍鱾鶆�(wù)人提供：先主后次

　　②物保由第三人提供：沒有先后順序

　　(3)保證期間，債權(quán)人許可主債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當取得保證人“書面同意”。保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分，不再承擔保證責任。

　　(4)未經(jīng)保證人同意的主合同變更，保證人的保證責任并不能解除：

　　①如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當對變更后的合同承擔保證責任;

　　②如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔保證責任;

　�、圩兏�主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

　　四、合同的變更與轉(zhuǎn)讓

　　1.第84頁：

　　(1)債權(quán)轉(zhuǎn)讓

　�、賯鶆�(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯(如提出債權(quán)無效抗辯、訴訟時效抗辯)可以向受讓人主張。

　�、趥鶆�(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

　　五、合同的終止

　　1.第86頁：

　　(1)法定解除

　�、僖虿豢煽沽χ率共荒軐崿F(xiàn)“合同目的”。

　�、谠诼男衅谙迣脻M之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行“主要”債務(wù)。

　�、郛斒氯艘环竭t延履行“主要”債務(wù)，經(jīng)“催告”后在合理期限內(nèi)仍未履行。

　�、墚斒氯艘环竭t延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)“合同目的”。

　�、莶话部罐q權(quán)

　　中止履行后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，當事人可以解除合同。

　　(2)隨時解除

　�、僭诔袛埡贤�中，“定作人”可以隨時解除承攬合同(不需要說明理由)，造成承攬人損失的，應(yīng)當賠償損失。

　　②在貨運合同中，在承運人將貨物交付收貨人之前，“托運人”可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當賠償承運人因此所受的損失。

　�、墼谖�托合同中，“委托人或者受托人”均可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應(yīng)當賠償損失。

　　④在不定期租賃合同中，“出租人或者承租人”均可以隨時解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當在合理期限之前通知承租人。

　�、葑赓U物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格，“承租人”仍然可以隨時解除合同。

　　2.第88頁：

　　(1)債務(wù)人可以將標的物提存的情形

　�、賯鶛�(quán)人沒有正當理由拒絕受領(lǐng);

　�、趥鶛�(quán)人下落不明;

　�、蹅鶛�(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人;

　�、芊�律規(guī)定的其他情形。

　　(2)通知義務(wù)(后合同義務(wù))

　　除債權(quán)人“下落不明”的以外，債務(wù)人應(yīng)當及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。

　　(3)提存的法律效力

　　①毀損、滅失的風(fēng)險由“債權(quán)人”承擔;

　　②標的物的孳息歸“債權(quán)人”所有;

　�、厶岽尜M用由“債權(quán)人”負擔。

　�、軅鶛�(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸“國家”(而非原債務(wù)人)所有。

　　【解釋】5年期間為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。

　　六、違約責任

　　1.第89頁：

　　(1)違約責任具有相對性

　　(2)違約責任與侵權(quán)責任的競合

　　因合同當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依據(jù)《合同法》的規(guī)定要求其承擔違約責任“或者”依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任。

　　七、幾類主要的有名合同

　　1.第92頁：

　　(1)動產(chǎn)的一物二賣

　�、倨胀▌赢a(chǎn)：先交付>先付款>先訂合同。

　�、谔厥鈩赢a(chǎn)：交付>登記>合同。

　　2.第93頁：

　　(1)標的物的風(fēng)險負擔

　　①基本規(guī)定

　　a.標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

　　b.因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，“買受人”應(yīng)當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風(fēng)險。

　　c.出賣人按照約定將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由“買受人”承擔。

　　d.出賣人將標的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由“買受人”承擔。

　　e.因標的物不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風(fēng)險由“出賣人”承擔。

　　f.單證與風(fēng)險的獨立性

　　出賣人未按照約定交付有關(guān)標的物的單證和資料的，“不影響”標的物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。

　　g.違約責任與風(fēng)險的獨立性

　　標的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔的，“不影響”因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔違約責任的權(quán)利。

　�、谔厥庖�(guī)定

　　a.在途標的物

　　出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈�，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立之日起由“買受人”承擔。但是，如果出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈�，在合同成立時知道或者應(yīng)當知道標的物已經(jīng)毀損、滅失卻沒有告知買受人，買受人主張“出賣人”負擔標的物毀損、滅失風(fēng)險的，人民法院應(yīng)予支持。

　　b.未約定交付地點、出賣人不得不托運

　　當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標的物需要運輸?shù)�，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風(fēng)險由“買受人”承擔。

　　c.出賣人依照約定代辦托運

　　出賣人“根據(jù)合同約定”將標的物運送至買受人指定地點并交付給承運人后(出賣人依約代辦托運)，標的物毀損、滅失的風(fēng)險由“買受人”負擔，但當事人另有約定的除外。

　　3.第95頁：

　　(1)分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的20%的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，雙方應(yīng)當互相返還財產(chǎn)，出賣人可以向買受人要求支付該標的物的使用費。

　　4.第96頁：

　　(1)在下列情形下，由于出賣人的行為構(gòu)成了欺詐，因此買受人可以在解除合同并賠償損失的前提下，還可以要求出賣人承擔不超過“已付房款”(而非合同金額)1倍的懲罰性賠償金：

　�、偕唐贩抠I賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人;

　　②商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人;

　�、酃室怆[瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明;

　�、芄室怆[瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實;

　�、莨室怆[瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。

　　5.第97頁：

　　(1)贈與合同的任意撤銷

　　贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與，但具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不得撤銷。

　　(2)贈與合同的法定撤銷

　　受贈人有忘恩行為時，無論贈與財產(chǎn)的權(quán)利是否轉(zhuǎn)移，贈與是否具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)或者經(jīng)過公證，贈與人或者贈與人的繼承人、法定代理人可以撤銷該贈與。撤銷權(quán)人撤銷贈與的，可以向受贈人要求返還贈與的財產(chǎn)。

　　(3)贈與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使;贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，應(yīng)當自知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)行使。

　　6.第98—99頁：

　　(1)租賃合同的期限

　　租賃合同的期限超過20年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起仍不得超過20年。

　　(2)對于不定期租賃，“出租人或者承租人”均可以隨時解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當在合理期限之前通知承租人。

　　(3)轉(zhuǎn)租

　　承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(向出租人)賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。

　　(4)風(fēng)險的承擔

　　因不可歸責于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金;因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。

　　7.第100頁：

　　(1)承租人的優(yōu)先權(quán)

　　①出租人委托拍賣人拍賣租賃房屋，應(yīng)當在拍賣5日前通知承租人。承租人未參加拍賣的，人民法院應(yīng)當認定承租人放棄優(yōu)先購買權(quán)。

　�、诔鲎馊顺鲑u租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人或者存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權(quán)的情形，承租人請求出租人承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)予支持;但請求確認出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同無效的，人民法院不予支持。承租人不享有優(yōu)先權(quán)的情形

　　(2)具有下列情形之一，承租人主張優(yōu)先購買房屋的，人民法院不予支持：

　�、俜课莨灿腥诵惺箖�(yōu)先購買權(quán)的;

　�、诔鲎馊藢⒎课莩鲑u給近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女的;

　　③出租人履行通知義務(wù)后，承租人在15日內(nèi)未明確表示購買的;

　�、艿谌�人善意購買租賃房屋并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的。

　　8.第101—102頁：

　　(1)承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險由“承租人”承擔，出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的，人民法院應(yīng)予支持。但當事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外。

　　(2)承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的，出租人不承擔責任。

　　(3)有下列情形之一，出租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持：

　�、俪凶馊宋唇�(jīng)出租人同意，將租賃物轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押、質(zhì)押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的;

　�、诔凶馊宋窗凑蘸贤�約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的;

　　③合同對于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定，但承租人欠付租金達到2期以上，或者數(shù)額達到全部租金15%以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的;

　　④承租人違反合同約定，致使合同目的不能實現(xiàn)的其他情形。

　　9.第103—106頁：

　　(1)建設(shè)工程合同無效合同的處理

　�、俸贤瑹o效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，承包人可以請求“參照”合同約定支付工程價款。

　�、诤贤瑹o效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的：修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人可以請求承包人承擔修復(fù)費用;修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人無權(quán)請求支付工程價款。

　　(2)承包人墊資

　�、佼斒氯藢�墊資和墊資利息有約定，承包人可以請求按照約定返還墊資及利息;但是約定的利息計算標準高于同期同類貸款利率的部分除外。

　　②當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理;當事人對墊資利息沒有約定，承包人無權(quán)請求支付利息。

　　(3)承包人的優(yōu)先受償權(quán)

　�、傧碛袃�(yōu)先權(quán)的工程價款的范圍

　　建筑工程的價款包括承包人為建筑工程應(yīng)當支付的工作人員報酬、材料款等“實際支出的費用”，不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失。

　　②承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

　�、蹆�(yōu)先受償權(quán)的行使期限為6個月，自建設(shè)工程竣工之日起(或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起)計算。

　　10.第108—110頁：

　　(1)侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認無效后

　�、俚谌�人善意

　　侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認無效后，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，善意取得該技術(shù)秘密的一方當事人可以在其取得時的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，但應(yīng)當向權(quán)利人支付合理的使用費并承擔保密義務(wù);對方繼續(xù)使用技術(shù)秘密但又拒不支付使用費的，權(quán)利人可以請求人民法院判令使用人停止使用。不論使用人是否繼續(xù)使用，均應(yīng)向權(quán)利人支付已使用期間的使用費。

　�、诘谌�人惡意

　　當事人雙方惡意串通或者一方知道或者應(yīng)當知道另一方侵權(quán)仍與其訂立或者履行合同的，屬于共同侵權(quán)，侵權(quán)人應(yīng)當承擔連帶賠償責任和保密義務(wù)，因此取得技術(shù)秘密的當事人不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密。

　�、凼褂萌艘呀�(jīng)向無效合同的讓與人支付的使用費，應(yīng)當由讓與人負責返還。

　　(2)技術(shù)成果的權(quán)利歸屬問題

　�、傥�托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。

　�、诤献鏖_發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當事人共有。

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