(1)債的擔保的概念與特征

　　債的擔保，是指為確保債權(quán)得到清償而設(shè)立的各種法律措施。

　　債的擔保的特征：

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　　平等性，是指債的擔保關(guān)系的當事人的法律地位是平等的，各方平等地協(xié)商、確定相互間的權(quán)利義務(wù)，平等地受法律保護。設(shè)定債的擔保是一種民事法律行為，任何一方都不能享有超越他人的特權(quán)，都不能將自己的意志強加給對方，各方之間也不存在管理和服從關(guān)系。

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　　自愿性，是指擔保一般是由當事人自愿設(shè)定的。就擔保的發(fā)生原因而言，擔保有法定擔保與約定擔保之分。法定擔保是指由法律直接規(guī)定的擔保。約定擔保是指由當事人自行設(shè)定的擔保。在擔保中，約定擔保是最主要、最常見的擔保。因此，在一般情況下，當事人完全按照自己的意愿、依法自主地決定和選擇擔保。

　　③從屬性

　　從屬性，是指債的擔保從屬于主債，以主債的存在或?qū)�來存在為前提，隨著主債的變更、消滅而變更、消滅。這種從屬性具體體現(xiàn)在：第一，成立上的從屬性。即擔保的成立以相應(yīng)的主債為前提，不能脫離主債而獨立成立。擔保之債與被擔保之債為主從關(guān)系，從債即擔保之債從屬于主債即被擔保的債，以主債的存在或?qū)�來存在為前提。第二，消滅上的從屬性。即擔保之債隨著主債的變更或消滅而變更或消滅。

　�、苎a充性

　　補充性，是指債的擔保一經(jīng)成立，就在主債關(guān)系的基礎(chǔ)上補充了某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系(如保證法律關(guān)系、抵押法律關(guān)系、質(zhì)押法律關(guān)系、定金法律關(guān)系等)。這些補充的權(quán)利義務(wù)關(guān)系大大增加了債務(wù)人適當履行其債務(wù)的壓力，極大地增強了保障債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)的可能性。因為主債務(wù)一旦不履行時，補充的義務(wù)就要履行。

　　(2)保證

　　①保證的概念

　　保證，是指第三人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行或不能履行其債務(wù)時，該第三人按照約定或法律規(guī)定履行債務(wù)或者承擔責任的擔保方式。

　�、诒ＷC合同

　　保證合同是保證人與債權(quán)人訂立的在主債務(wù)人不履行其債務(wù)時，由保證人承擔保證債務(wù)的協(xié)議。保證合同的當事人稱為保證人和被保證人。

　　保證合同的特征：

　　第一，保證合同是有名合同。保證合同是一種有名合同，即由法律直接規(guī)定其名稱及內(nèi)容的合同。

　　第二，保證合同是從合同。保證關(guān)系是從屬于主債關(guān)系而存在的，保證合同也因而具有從屬性，是從屬于主合同而存在的。

　　第三，保證合同是單務(wù)合同。保證合同是保證人一方承擔保證義務(wù)而不享有權(quán)利，主債權(quán)人只享有權(quán)利而無須承擔義務(wù)的合同。

　　第四，保證合同是無償合同。也即債權(quán)人享有保證請求權(quán)，而不必向保證人償付代價。

　　第五，保證合同是諾成合同。諾成合同有多種，如買賣、租賃、加工承攬等，其特點在于不要求事先交付標的物，而僅意思表示達成一致即告成立。

　　第六，保證合同是附停止條件的合同。保證合同是一種附停止條件的合同，這個條件就是債務(wù)人不履行債務(wù)。當債務(wù)人屆期不如約履行債務(wù)時，即條件出現(xiàn)時，保證合同始發(fā)生實際效力。而在正常情況下，也就是債務(wù)人如期履行債務(wù)，即條件沒有出現(xiàn)時，保證合同的效力則處于停止或“待發(fā)”狀態(tài)。

　　保證合同的內(nèi)容：

　　第一，被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額。主債務(wù)的種類是指債權(quán)人和債務(wù)人訂立的主合同是何種類型的債務(wù)，是給付金錢債務(wù)、交付貨物債務(wù)還是付出勞務(wù)的債務(wù)。主合同的數(shù)額是指主合同的標的額。

　　第二，債務(wù)人履行債務(wù)的期限。債務(wù)人履行債務(wù)的期限和保證人有著直接的關(guān)系。因此，債務(wù)人在合同規(guī)定的履行期限內(nèi)不能履行債務(wù)時，保證人就要開始承擔保證責任。

　　第三，保證的方式。擔保法規(guī)定保證方式分為一般保證和連帶責任保證，連帶責任保證要比一般保證的責任大，因此，保證的方式是保證人如何承擔保證責任的重要問題，在訂立保證合同時，應(yīng)當對保證的方式作出明確規(guī)定。

　　第四，保證擔保的范圍。保證擔保的范圍是指保證人對哪些債務(wù)承擔保證責任。保證人可以在保證合同中約定保證的范圍，明確是對主債務(wù)、主債務(wù)的利息、損害賠償金、違約金以及實現(xiàn)債權(quán)的費用等內(nèi)容的全部還是部分承擔保證責任。

　　③保證的方式

　　保證方式包括一般保證方式和連帶責任保證方式。一般保證，是指當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的保證。連帶責任保證，是指當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的保證。不同的保證方式對當事人的利益有較大影響，應(yīng)予明確規(guī)定。未約定時按連帶責任保證論。

　�、鼙ＷC擔保的范圍

　　保證擔保的范圍就是指債務(wù)人不履行債務(wù)時請求保證人代為履行或負連帶責任以及申請法院予以強制執(zhí)行的范圍�！稉�保法》第21條規(guī)定，保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。

　�、輦鶛�(quán)人與保證人的關(guān)系

　　債權(quán)人的權(quán)利：

　　債權(quán)人對保證人享有請求承擔保證責任(履行保證債務(wù))的權(quán)利。該權(quán)利的行使以主債務(wù)不履行為前提，以保證責任已屆承擔期為必要。在一般保證中，保證人有權(quán)主張先訴抗辯權(quán)，拒絕承擔保證責任。在連帶責任保證中，保證責任已屆承擔期，債權(quán)人請求保證人實際承擔保證責任時，保證人無先訴抗辯權(quán)，但有主債務(wù)已適當履行或相應(yīng)責任已經(jīng)承擔的抗辯權(quán)。

　　債權(quán)人請求保證人承擔保證責任的期間，有約定時依約定;無約定時應(yīng)自主債務(wù)履行期屆至或?qū)脻M之日始，至6個月屆滿時止。但在保證人有權(quán)行使先訴抗辯權(quán)的情況下，保證人不負遲延責任。

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