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四、簡答題(本類題共3題,共15分,每小題5分。)
1.我國某化工廠欲引進(jìn)國外先進(jìn)化工技術(shù),經(jīng)與某國一家化工公司協(xié)商,達(dá)成協(xié)議。該協(xié)議的主要內(nèi)容包括:投資總額1100萬美元,其中注冊(cè)資本450萬美元;中方以貨幣、廠房、設(shè)備出資,出資額為350萬美元;外方以化工生產(chǎn)的專利技術(shù)作價(jià)50萬美元出資,另外又向中方所在地的中國銀行貸款50萬美元出資,該貸款由合營企業(yè)提供擔(dān)保。在合營期限內(nèi)協(xié)議雙方認(rèn)為必要時(shí),可經(jīng)雙方同意減少企業(yè)注冊(cè)資本。該協(xié)議雙方同意選擇適用外方所在國的法律。
請(qǐng)根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定,指出該協(xié)議存在哪些問題?并說明理由。
2.2005年1月,甲房地產(chǎn)開發(fā)公司(下稱甲公司)就一商品樓開發(fā)項(xiàng)目與乙建筑公司(下稱乙公司)簽訂建筑工程承包合同。該合同約定:由乙公司作為總承包商承建該商品樓開發(fā)項(xiàng)目,甲公司按工程進(jìn)度付款;建筑工期為2年。2005年7月,甲公司與丙銀行簽訂借款合同,該合同約定:甲公司向丙銀行借款5000萬元,借款期限1年;同時(shí)約定將在建的商品樓作為借款的抵押擔(dān)保,甲公司與丙銀行共同辦理了抵押登記手續(xù)。
由于甲公司資金不足,不能按期向乙公司支付工程款項(xiàng),該建筑工程自2005年6月起停工。甲公司欠付乙公司材料款800萬元、人工費(fèi)400萬元,甲公司依合同應(yīng)承擔(dān)違約金200萬元。乙公司多次催要未果。乙公司為追索欠款和違約金,于2006年8月訴至法院,申請(qǐng)保全在建商品樓,并根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定要求拍賣受償。丙銀行因甲公司逾期未還借款也于2006年8月向法院提起訴訟。并對(duì)甲公司在建商品樓主張抵押權(quán)。
要求:根據(jù)上述內(nèi)容,回答下列問題。
(1)甲公司以在建商品樓作為借款的抵押擔(dān)保是否有效?并說明理由。
(2)請(qǐng)說明乙公司要求以在建商品樓拍賣所得受償?shù)姆梢罁?jù)的內(nèi)容。
(3)在乙公司與丙銀行均要求對(duì)在建商品樓行使受償權(quán)利的情況下,誰的受償權(quán)利更為優(yōu)先?并說明理由。
(4)乙公司追索的材料款、人工費(fèi)、違約金中,哪些屬于享有優(yōu)先權(quán)的范圍?
3.甲公司為支付乙公司的貨款,于2006年6月5日向乙公司開出一張30萬元的銀行承兌匯票。乙公司獲此匯票后,因向丙公司購買一批木材而將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司。但事后不久,乙公司發(fā)現(xiàn)丙公司根本無貨可供,完全是一場騙局。于是,便馬上通知付款人停止向丙公司支付票款。丙公司獲此票據(jù)后,并未向付款人請(qǐng)求支付票款,而是將該匯票又背書轉(zhuǎn)讓給了丁公司,以支付其所欠之工程款。丁公司獲此匯票時(shí),不知道丙公司以欺詐方式從乙公司獲得該匯票,乙公司已通知付款人停止付款的情況,即于2006年7月1日向付款人請(qǐng)求付款。付款人在對(duì)該匯票進(jìn)行審查之后即為
拒絕付款,理由是:①丙公司以欺詐行為從乙公司獲取票據(jù)的行為為無效票據(jù)行為,乙公司已通知付款人停止付款。②該匯票未記載付款日期,為無效票據(jù)。隨即,付款人便作成退票理由書,交付于丁公司。根據(jù)本例提供的事實(shí),請(qǐng)回答問題:
(1)付款人可否以丙公司的欺詐行為為由拒絕向丁公司支付票款?為什么?
(2)甲公司開出的匯票未記載付款日期,是否為無效票據(jù)?為什么?
(3)丁公司的付款請(qǐng)求權(quán)得不到實(shí)現(xiàn)時(shí),可以向本案的哪些當(dāng)事人行使追索權(quán)?
五、綜合題(本類題共1題,共10分。)
A公司與B公司就購買一批文化用具進(jìn)行磋商,A公司在傳真中聲明,如達(dá)成協(xié)議則以最終簽訂售貨確認(rèn)書為準(zhǔn)。B公司在接到A公司的最后一份傳真時(shí)認(rèn)為雙方已就該筆買賣 的價(jià)格、期限等主要問題達(dá)成一致。于是, 2005年7月1日,B公司按照雙方往來傳真中的要求,向A公司支付了貨款總額10%的定金。但A公司以該定金金額以較低的價(jià)格條件計(jì)算,不能接受為由拒絕發(fā)貨。 后A公司與B公司再次進(jìn)行協(xié)商,明確了價(jià)格條件。同時(shí)補(bǔ)充約定A公司向B公司供應(yīng)文化用具400箱,每箱金額為100元,貨款總額為40000元,由A公司負(fù)責(zé)代辦托運(yùn),貨到后的10日內(nèi)付清除定金之外的其余貨款,A公司和B公司任何一方違約均應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金2000元。A公司委托C公司運(yùn)輸,C公司因業(yè)務(wù)繁忙,將其中的200箱按期運(yùn)達(dá)B公司,另200箱逾期運(yùn)達(dá),且在運(yùn)輸途中遭雨淋而致貨物損失。為此,B公司拒收全部貨物,并拒絕向A公司支付貨款,同時(shí)要求A公司和C公司承擔(dān)違約責(zé)任,賠償損失。但A公司認(rèn)為該違約責(zé)任及損失是由C公司造成的,與自己無關(guān),拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。B公司遂將A公司和C公司起訴至法院。法院審理查明:B公司發(fā)生的貨物損失為10000元;B公司還曾向A公司購買電腦,電腦貨款20000元尚未到期;C公司曾向銀行申請(qǐng)貸款,A公司為c公司銀行貸款的保證人,但未約定保證方式,現(xiàn)銀行貸款已經(jīng)到期,C公司尚未償還。
要求:根據(jù)以上資料回答下列問題:
(1)2005年7月1日,A公司與B公司的合同關(guān)系是否成立?為什么?
(2)B公司能否拒收全部貨物?誰應(yīng)當(dāng)對(duì)B公司的貨物損失承擔(dān)賠償責(zé)任?說明理由。
(3)如果A公司在B公司未按期交付定金的況下,向B公司發(fā)貨,該買賣合同是否生效?B公司已經(jīng)支付了定金,就該合同糾紛是否可以 要求違約方支付違約金并雙倍返還定金?請(qǐng)說明理由。
(4)B公司欠A公司電腦款能否與A公司的債務(wù)相抵銷?為什么?
(5)銀行對(duì)到期貸款應(yīng)如何追要?