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    2014年軍轉(zhuǎn)干專業(yè)考試備考指導(dǎo):民法的概述

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      第一節(jié):民法的含義

      一,民法的概念:

      民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

      1、實質(zhì)意義的民法:指作為部門法的民法。有廣義和狹義之分,廣義指調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的法律規(guī)范總稱,也就是私法的全部,狹義指在民商分立的國家商法以外的私法。

      2、形式意義上的民法:指以一定體例編篡的并以民法命名的成文法典。

      我國民商合一,是廣義民法,我國還沒有形式意義的民法。

      二、民法的歷史沿革:

      分為古代民法、近代 民法和現(xiàn)代民法三個階段。

      1、古代民法的典型代表是羅馬法。

      2、近代民法是在繼受羅馬法的基礎(chǔ)上形成的,形成了大陸法和英美法兩大法系。大陸法系推行法典化,又稱民法法系,英美法以判例為法律的主要淵源,又稱判例法系。近代法以1804年的《法國民法典》為代表。

      3、資本主義現(xiàn)代民法始于1897年公布、1900年生效的《德國民法典》。1922年列寧親自主持制定的《蘇俄民法典》始第一部社會主義性質(zhì)的民法典。我國近代民法始于清末,1907年清政府開始制定的《大清民律草案》,1911年完成。我國歷史上第一部民法典是1930年南京國民政府制定的民法典,該法典隨著1949年中國成立在大陸已經(jīng)廢除,僅在臺灣有效。1986年頒布的《民法通則》是我國民事立法進(jìn)入的一個新階段。

      第二節(jié):民法的調(diào)整對象

      是調(diào)整平等主體公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

      一、平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系:

      指人們在社會財富的生產(chǎn)、分配、交換和消費過程中形成的以經(jīng)濟(jì)利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系主要有以下特點:

      1、主體的地位是平等的。

      2、一般是當(dāng)事人自愿發(fā)生的。

      3、受價值規(guī)律支配。

      二、平等主體之間的人身關(guān)系

      是人們在社會生活中形成的具有人身屬性,與主體的人身不可分離的,不是以經(jīng)濟(jì)利益而是以特定精神利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。人身關(guān)系有以下特點:

      1、主體的地位平等。

      2、與民事權(quán)利的享受和行使有關(guān)。

      3、與主體的人身不可分離并不具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容。

      第三節(jié):民法的性質(zhì)和任務(wù)

      一、民法的性質(zhì):(預(yù)測題目:論民法的性質(zhì)或者為什么說民法是社會主義市場經(jīng)濟(jì)基本法?)

      1、民法是調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基本法。2、民法為文明法。

      3、民法為行為規(guī)范兼裁判規(guī)范。 4、民法為實體法。

      5、民法為私法。

      二、民法的任務(wù)

      1、保護(hù)民事主體的合法權(quán)益。

      2、促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

      3、維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序和社會秩序。

      第四節(jié):民法的基本原則

      是其效力貫穿于各項民事法律制度之中的民法的根本規(guī)則,是民法立法的指導(dǎo)方針和解釋民法規(guī)范、適用民法規(guī)范以及進(jìn)行民事活動的基本準(zhǔn)則。(具有評價功能和補充功能)

      一、平等原則(首要原則)

      1、民事主體的法律地位平等

      2、民事主體平等地依法享受權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)。

      3、民事主體的合法權(quán)益受法律平等保護(hù)。

      4、民事主體的民事責(zé)任平等

      二、自愿原則——是指民事主體在民事活動中以自己的意志充分表達(dá)自己的意愿,按照自己的意思和利益確立、變更、終止民事法律關(guān)系。

      1、當(dāng)事人自主決定民事事項。

      2、當(dāng)事人對自己的真實意思負(fù)責(zé)。

      三、公平原則——要求當(dāng)事人在民事活動中應(yīng)以社會正義、公平的觀念指導(dǎo)自己的行為,平衡各方面的利益,要求以社會正義、公平的觀念來處理當(dāng)事人之間的糾紛。

      1、民事主體參與民事法律關(guān)系的機(jī)會平等。

      2、在當(dāng)事人的關(guān)系上利益均衡。

      3、當(dāng)事人合理的承擔(dān)民事責(zé)任。

      四、誠實信用原則—— 是指民事主體在民事活動中應(yīng)誠實,守信用,善意地行使權(quán)利和履行義務(wù)。

      五、公序良俗原則—— 是指民事主體在民事活動中不得違反公共秩序和善良風(fēng)俗,不得違反社會公德,不得損害社會利益和國家利益。

      1、民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公共利益和社會公德。2、民事主體不得濫用權(quán)利。

      第五節(jié):民法的淵源和效力

      一、民法的淵源

      民法的淵源,又稱民法的法源,是指民事法律規(guī)范的來源或者表現(xiàn)形式。我國民法淵源主要是指國家有關(guān)機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的有關(guān)民法的規(guī)范性文件,主要包括以下幾類:

      1、法律(憲法、民事基本法、民事單行法和其他法律中的民法規(guī)范)

      2、法規(guī)

      3、規(guī)章

      4、最高人民法院的司法解釋

      5、國家政策和習(xí)慣

      二、民法的效力:

      又稱民法的適用范圍,指在何時、何地、何人之間的關(guān)系應(yīng)適用有關(guān)的民事法律規(guī)范。

      1、民法在時間上的效力:

      (1)法律不溯及既往 (2)新法改廢舊法。

      2、民法在空間上的效力:

      我國民法適用于中華人民共和國領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空以及依據(jù)國際法和國際慣例視為我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的民事關(guān)系。有三點要注意:

      (1)全國性的規(guī)范文件適用于全國,但僅為某一地區(qū)制定的,則該規(guī)定僅適合于該地區(qū)。

      (2)地方性的規(guī)范性文件,僅適用于該地區(qū),而不能適用于其他地區(qū)。

      (3)我國實行“一國兩制”。香港、澳門、臺灣地區(qū)的法律僅適合用于該地區(qū),我國民法不適用于這些地區(qū)。

      3、民法對人的效力(我國民法對人的效力同時采取“屬人主義”與“屬地主義”)。

      第六節(jié):民法的適用與解釋

      一、民法的適用:民法的適用指對民事法律規(guī)范的運用。應(yīng)遵循以下原則:

      1、特別法優(yōu)于一般法。

      2、強行法優(yōu)于任意法。

      3、例外規(guī)定排除一般規(guī)定。

      4、具體規(guī)定優(yōu)先于一般性條款。

      二、民法的解釋:分為文理解釋和論理解釋兩種

      1、文理解釋:又稱文義解釋,指依據(jù)法律條文文句的字義或文義所進(jìn)行的解釋。

      2、論理解釋:指斟酌法律制定的理由以及其他一切情事,依推理而闡明法律規(guī)范的真意。論理解釋主要有以下幾種:

      (1)擴(kuò)張解釋。又稱擴(kuò)充解釋,是指僅依法律文句的文義解釋不足以表示立法的真意時,而擴(kuò)張該條文文句的含義作出解釋。

      (2)限縮解釋。又稱縮小解釋、限制解釋,是指在法律條文的文句含義過于廣泛時,對其含義應(yīng)予以縮小的解釋。

      (3)反面解釋。又稱反對解釋,是指法律條文所規(guī)定的事項,就其反面的意思進(jìn)行解釋。

      (4)類推解釋。是指對法律無直接規(guī)定的事項,選擇法律關(guān)于類似事項的規(guī)定進(jìn)行解釋,以類推適用法律。

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