1Z301030 建設(shè)工程代理制度

　　復(fù)習(xí)要點(diǎn)

　　1.代理的基本法律概念、特征和主要種類

　　代理，是指代理人在被授予的代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，而行為后果由被代理人承擔(dān)的民事法律制度。因此，代理是被代理人、代理人和第三人之間的民事法律關(guān)系。

　　代理的法律特征主要有：代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為;代理人應(yīng)該以被代理人的名義實(shí)施代理行為;代理行為必須是具有法律意義的行為;代理行為的法律后果由被代理人承擔(dān)。

　　根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以把代理劃分為不同的種類。根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的不同，把代理劃分為委托代理、法定代理和指定代理。注意理解三種代理的概念。

　　2.建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止

　　建設(shè)工程活動中涉及的代理行為較多，如工程招標(biāo)代理、材料設(shè)備采購代理以及訴訟代理等。但是，建設(shè)工程活動中的代理行為受到諸多的法律約束：

　　其一，有些建設(shè)工程活動不得委托代理，如建設(shè)工程的承包活動;其二，有些建設(shè)工程活動須取得法定資格方可代理，即有些建設(shè)工程代理行為必須由具有法定資格的組織方可實(shí)施，如招標(biāo)代理。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備法定的條件。

　　建設(shè)工程代理行為多為委托代理。書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明規(guī)定的內(nèi)容。否則，委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

　　委托代理終止的情形有：(1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(3)代理人死亡;(4)代理人喪失民事行為能力;(5)作為被代理人或者代理人的法人終止。建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第(1)、(2)、(5)三種情況。

　　3.代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任

　　復(fù)代理也叫轉(zhuǎn)委托，基于本代理而產(chǎn)生，復(fù)代理人由本代理人選擇，但是應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意或事后及時(shí)告知被代理人，否則，代理人應(yīng)對復(fù)代理人的行為承擔(dān)民事責(zé)任。但是緊急情況下除外。

　　無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為。注意無權(quán)代理的不同后果。

　　表見代理是特殊的無權(quán)代理，法律使該代理行為有效。相對于代理而言，表見代理還具有特別的構(gòu)成要件。

　　4.建設(shè)工程代理法律關(guān)系存在著代理人與被代理人之間的委托關(guān)系和被代理人與第三人的合同關(guān)系兩個法律關(guān)系。

　　一單項(xiàng)選擇題

　　1.代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，對其代理行為承擔(dān)民事責(zé)任的是( )。

　　A.代理人本人 B.被代理人

　　C.第三人 D.權(quán)利人

　　2.某施工企業(yè)請某律師代理訴訟屬于( )。

　　A.委托代理 B.法定代理

　　C.指定代理 D.表見代理

　　3.《民法通則》規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的( )�！　�A.委托代理人 B.法定代理人

　　C.指定代理人 D.復(fù)代理人

　　4.關(guān)于代理的法律特征，下列表述中正確的是( )。

　　A.任何行為都可以代理

　　B.代理行為的法律后果歸屬于第三人

　　C.代理人應(yīng)該以自己的名義實(shí)施代理行為

　　D.代理人應(yīng)該以被代理人的名義實(shí)施代理行為

　　5.下列屬于委托代理終止的是( )。

　　A.被代理人取得民事行為能力 B.被代理人恢復(fù)民事行為能力

　　C.代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成 D.指定代理的人民法院取消指定

　　6.代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或代理權(quán)終止后進(jìn)行代理活動的，屬于( )。

　　A.有權(quán)代理 B.無權(quán)代理

　　C.表見代理 D.濫用代理權(quán)

　　7.某設(shè)計(jì)院法定代表人授權(quán)其合約部經(jīng)理李某簽訂某工程設(shè)計(jì)合同，該行為屬于( )。

　　A.法定代理 B.委托代理

　　C.表見代理 D.指定代理

　　8.乙公司明知甲公司經(jīng)營部部長被取消了對外簽訂合同的授權(quán)，還繼續(xù)與其簽訂設(shè)備采購合同，因此給甲公司造成經(jīng)濟(jì)損失，其法律后果應(yīng)該由( )。

　　A.甲公司自行承相責(zé)仟

　　B.乙公司自行承擔(dān)責(zé)任

　　C.甲乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任

　　D.乙公司和甲公司經(jīng)營部部長承擔(dān)連帶責(zé)任

　　9.在委托代理關(guān)系中，因?yàn)槭跈?quán)不明確而給第三人造成損失，則應(yīng)該由( )。

　　A.第三人自己承擔(dān)損失

　　B.代理人獨(dú)自向第三人承擔(dān)責(zé)任

　　C.被代理人獨(dú)自向第三人承擔(dān)責(zé)任

　　D.被代理人與代理人向第三人承擔(dān)連帶責(zé)任

　　10.甲公司授權(quán)其業(yè)務(wù)員張某購買一批建材，甲公司向張某簽發(fā)了授權(quán)委托書，但委托書中并未明確授權(quán)委托期限。后不久甲公司與張某解除了勞務(wù)關(guān)系，張某懷恨在心，惡意與乙公司簽訂合同購買一批建材，給乙公司造成了經(jīng)濟(jì)損失，其法律后果應(yīng)該由( )。

　　A.張某自行承擔(dān)責(zé)任 B.甲公司自行承擔(dān)責(zé)任

　　C.乙公司自行承擔(dān)責(zé)任 D.甲公司與張某向乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任

　　11.在委托代理中，委托授權(quán)書的內(nèi)容不包括( )。

　　A.代理人的姓名或者名稱 B.代理的事項(xiàng)、權(quán)限

　　C.代理的期間 D.第三人的姓名或者名稱

　　12.建設(shè)工程活動中涉及的代理行為比較多，下列選項(xiàng)中不得委托代理的是( )。

　　A.工程招標(biāo) B.工程承包

　　C.糾紛訴訟 D.材料設(shè)備采購

　　二多項(xiàng)選擇題

　　1.在代理關(guān)系中涉及的主體包括( )。

　　A.代理人 B.權(quán)利人

　　C.被代理人 D.義務(wù)人

　　E.第三人

　　2.根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，代理的種類包括( )。

　　A.委托代理 B.復(fù)代理

　　C.指定代理 D.法定代理

　　E.特別代理

　　3.根據(jù)2012年8月經(jīng)修改后頒布的《民事訴訟法》第58條規(guī)定，下列選項(xiàng)中可以被委托為訴訟代理人的包括( )�！　�A.律師 B.當(dāng)事人的近親屬

　　C.被推薦的公民 D.法律工作者

　　E.當(dāng)事人所在單位

　　4.建設(shè)工程代理行為大多屬于民事法律行為的委托代理，其授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明( )并由委托人簽名或者蓋章。

　　A.代理人的姓名或名稱 B.代理事項(xiàng)

　　C.代理權(quán)限 D.代理人的學(xué)歷或職位

　　E.代理期間

　　5.下列行為中，屬于代理行為的有( )。

　　A.甲公司的董事長為公司簽訂合同 B.乙公司委托某專家代為簽訂合同

　　C.乙公司委托某律師代為民事訴訟 D.丙公司委托某統(tǒng)計(jì)公司統(tǒng)計(jì)市場占有率

　　E.丁公司委托某快遞公司代為送達(dá)投標(biāo)書

　　6.下列關(guān)于表見代理的表述中，正確的有( )。

　　A.表見代理是無效代理 B.表見代理是特殊的無權(quán)代理

　　C.表見代理的行為人沒有代理權(quán) D.第三人有理由相信行為人有代理權(quán)

　　E.表見代理對本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力

　　7.下列關(guān)于復(fù)代理的表述中，正確的有( )。

　　A.復(fù)代理就是轉(zhuǎn)委托 B.復(fù)代理基于本代理而產(chǎn)生

　　C.復(fù)代理人由本代理人選擇 D.復(fù)代理人由被代理人選擇

　　E.本代理人轉(zhuǎn)委托一般須經(jīng)被代理人同意

　　【1Z301030答案與解析】

　　一、單項(xiàng)選擇題

　　*1.B; *2.A; 3.B; 4.D; 5.C; 6.B; 7.B; *8.D; 9.D; *10.D; 11.D; 12.B

　　【解析】

　　1.答案B

　　根據(jù)民法通則的規(guī)定，代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為而行為后果由該被代理人承擔(dān)的法律制度，故選項(xiàng)B正確。

　　2.答案A

　　委托代理是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理，按照被代理人的委托行使代理權(quán)。因此，A項(xiàng)正確。

　　5.答案C

　　本題考察委托代理、法定代理和指定代理這三種代理終止的不同情形，根據(jù)《民法通則》規(guī)定，顯然，選項(xiàng)A、B屬于法定代理終止的情形，選項(xiàng)D屬于指定代理的終止情形，只有選項(xiàng)C屬于委托代理的終止情形，因此，正確答案為C選項(xiàng)。

　　8.答案D

　　此題目屬于第三人明知行為人沒有代理權(quán)還與其進(jìn)行民事法律行為因而給他人造成損失，應(yīng)該由第三人和行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，正確答案為D選項(xiàng)。

　　10.答案D

　　此題目屬于委托書授權(quán)不明而給第三人造成損失時(shí)法律責(zé)任的承擔(dān)，是上個題目的應(yīng)用。顯然，正確答案為D選項(xiàng)。

　　12.答案B

　　一方面，在本課程復(fù)習(xí)中，委托代理的規(guī)定不難掌握;另一方面，在建設(shè)工程活動中，《建筑法》規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。這規(guī)定也是耳熟能詳，但是，學(xué)員常常不能自覺地將兩者聯(lián)系起來，不能意識到它的另一種表達(dá)就是“建設(shè)工程的承包活動不得委托代理”。因此，本題目的正確選項(xiàng)是B�！　《�、多項(xiàng)選擇題

　　1.A、C、E; *2.A、C、D; 3.A、B、C、D; 4.A、B、C、E; 5.B、C; *6.B、C、D、E; *7.A、B、C、E;

　　【解析】

　　2.答案A、C、D

　　我國《民法通則》規(guī)定，代理包括委托代理、指定代理、法定代理。在代理理論上根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以把代理劃分為不同的種類。我國《民法通則》的規(guī)定是根據(jù)代理權(quán)生的不同，把代理劃分為委托代理、法定代理和指定代理。因此，A、C、D三項(xiàng)正確。

　　6.答案B、C、D、E

　　本題考察表見代理的概念與特征，選項(xiàng)B、C、D、E都是其特征之一，選項(xiàng)A是個重要特征的錯誤表述，表見代理是法律使之有效的代理，顯然，A錯誤。故正確答案為B、C、D、E 。

　　7.答案A、B、C、E

　　本題考察復(fù)代理(即轉(zhuǎn)委托)的概念與特征，選項(xiàng)A、B、C、E都是其特征之一，選項(xiàng)D是個重要特征的錯誤表述，復(fù)代理人由代理人而不是由被代理人選擇，顯然，D錯誤。故正確答案為A、B、C、E。

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