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第三部分 債權(quán)

　　債的概述

　　(一)債的概念與特征

　　權(quán)人，享有要求債務(wù)人為特定的行為或不為特定的行為的權(quán)利;負有義務(wù)的一方當(dāng)事人為債務(wù)人，負有滿足債權(quán)人要求的義務(wù)。債權(quán)人享有的權(quán)利稱為債權(quán)，債務(wù)人負擔(dān)的義務(wù)稱為債務(wù)。

　　債的概念來源于古羅馬。在《法學(xué)階梯》中，債(Obligation)包括債權(quán)、債務(wù)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系，Obligation一詞的本義有“連結(jié)”的意思，因而債又稱為“法鎖”。“債是一種迫使我們必須根據(jù)我們城邦的法律制度履行某種給付義務(wù)的法律約束”，意大利學(xué)者彼得羅·彭梵得在其所著的《羅馬法教科書》中周全地闡述了債的概念：“債是這樣一種法律關(guān)系：一方面，一個或數(shù)個主體有權(quán)根據(jù)它要求一定的給付，另一方面，一個或數(shù)個主體有義務(wù)履行這種給付或者以自己的財產(chǎn)對不履行情況負責(zé)”， “債的本質(zhì)，并不是要請求某物或某役權(quán)，而是使他人給與某物、為某事或為某物的給付”。羅馬法把債權(quán)債務(wù)關(guān)系視為一種人與人之間的人身關(guān)系，以人身作為債的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以將債務(wù)人拘押。雖然如此，債權(quán)人與債務(wù)人在法律上仍然是平等的，沒有權(quán)力與服從的性質(zhì)。

　　在英美法上，債是指“聯(lián)系兩個法律人格、賦予每個法律人格以具有法律效力的相互權(quán)利、義務(wù)的約束或紐帶”。英美法雖然一直未將債法視為一個獨立的法律部門，卻一直承認債的各種發(fā)生根據(jù)：合同、侵權(quán)行為、準(zhǔn)合同或恢復(fù)原狀、以及信托等。

　　我國《民法通則》第84條規(guī)定：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系”，“債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)”。在我國《民法通則》中，“債權(quán)”一節(jié)只規(guī)定了合同、不當(dāng)?shù)美�、無因管理，而將侵權(quán)行為規(guī)定在“民事責(zé)任”一章中，其意在于突出法律對于侵權(quán)行為的法律制裁。根據(jù)《民法通則》第84條的規(guī)定及參與民法通則立法人士的解釋，侵權(quán)行為仍為債的概念所包容。

　　債具有以下特征：

　　第一，債為特定主體之間的民事法律關(guān)系。債的關(guān)系的各方當(dāng)事人都是特定的，因而除非法律另有規(guī)定或合同另有約定者外，債務(wù)原則上應(yīng)由債務(wù)人履行。即使是在發(fā)生債務(wù)轉(zhuǎn)移的場合，變更后的債務(wù)人仍是特定的人。債的主體的特定性是債權(quán)與其他民事權(quán)利區(qū)別的一個標(biāo)志。

　　第二，債為財產(chǎn)性的法律關(guān)系。債的關(guān)系是建立在債權(quán)人與債務(wù)人之間的利益關(guān)系，這種利益關(guān)系或直接表現(xiàn)為財產(chǎn)關(guān)系，或最終與財產(chǎn)有關(guān)，因而債法為財產(chǎn)法，債權(quán)為財產(chǎn)權(quán)，債為財產(chǎn)性的法律關(guān)系。

　　第三，債為當(dāng)事人之間的特別結(jié)合關(guān)系。債的發(fā)生或者基于法律的規(guī)定，或者基于當(dāng)事人的約定，即債的關(guān)系的當(dāng)事人或基于法律的規(guī)定、或基于合同的約定結(jié)合在一起，這種結(jié)合多為一次性的特別結(jié)合關(guān)系;這種特別結(jié)合關(guān)系在債務(wù)履行、債權(quán)實現(xiàn)時即告消滅。

　　第四，債為當(dāng)事人實現(xiàn)其特定利益的法律手段。債的制度的基本功能是為當(dāng)事人實現(xiàn)其利益提供法律途徑，債的強制力也是為了維護債的關(guān)系的正常發(fā)生和終止，從而平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系。債是法律為當(dāng)事人提供的實現(xiàn)其特定利益的法律手段。

　　(二)債的分類

　　法定之債與意定之債

　　按照債的設(shè)定及其內(nèi)容是否允許當(dāng)事人自由決定，債可以分為法定之債和意定之債。這種分法是債的分類中的最基本的分法。

　　一、法定之債

　　法定之債是指債的發(fā)生及其內(nèi)容均由法律加以明確規(guī)定的債。法定之債的法定有兩層含義：一是債的發(fā)生由法律直接規(guī)定，不問當(dāng)事人有無發(fā)生債的意思，即使當(dāng)事人沒有此種意思，或者當(dāng)事人事先約定不發(fā)生債的關(guān)系，在法律規(guī)定的事由出現(xiàn)時債的關(guān)系也當(dāng)然地發(fā)生。其二，債的內(nèi)容由法律明確加以規(guī)定。例如，當(dāng)不當(dāng)?shù)美�發(fā)生時，在受益人與受損人之間就產(chǎn)生返還不當(dāng)?shù)美�的義務(wù)，這種義務(wù)的產(chǎn)生及其內(nèi)容都是由法律加以規(guī)定的，因而不當(dāng)?shù)美�之債為法定之債。另外，無因管理之債、侵權(quán)行為之債、締約上過失之債，都屬于法定之債。法律規(guī)定這些債為法定之債的理由各不相同。不當(dāng)?shù)美�之債的設(shè)定在于使無法律上原因而發(fā)生的當(dāng)事人之間的利益變動得到糾正，無因管理之債的設(shè)定在于獎勵互助行為并對善意干涉他人事務(wù)者給予一定的約束，侵權(quán)行為之債的設(shè)定在于彌補受害人因他人的不法侵害而受到的損害，締約上過失之債的設(shè)定在于使善意依賴他人的當(dāng)事人不因依賴而利益受到損害，等等。

　　需要注意的是，法律對于債的內(nèi)容的規(guī)定，對于債務(wù)人來說屬于強行性的規(guī)定，債務(wù)人必須履行，而對于債權(quán)人來說，由于債權(quán)人有放棄自己權(quán)利的自由，其可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)放棄自己的部分請求權(quán)甚至全部請求權(quán)。

　　二、意定之債

　　意定之債是指債的發(fā)生及其內(nèi)容完全由當(dāng)事人依其自由意思加以決定的債。單方允諾屬于意定之債。在單方允諾之債，當(dāng)事人的意思自由表現(xiàn)為表意人一方的任意，對方當(dāng)事人因僅享有債權(quán)并不負擔(dān)債務(wù)，故僅有表意人一方的意思自由這種債的關(guān)系就可成立。

　　法律承認意定之債的法律效力，是民法私法自治精神的必然要求。由于當(dāng)事人對于自己的利益最為關(guān)心，也最能妥善處理，因而當(dāng)事人之間作出的真實的意思表示能夠反映當(dāng)事人的利益要求，除非當(dāng)事人的意思表示違反法律或者社會公共利益，或者當(dāng)事人的意思表示不自由、不真實，法律自無主動加以干預(yù)的必要。

　　第二節(jié) 主債和從債

　　按照兩個并存的具有牽連關(guān)系的債相互之間的效力，可以將債劃分為主債和從債。

　　一、主債

　　主債是指在兩個并存的債中，居于主要地位，能夠決定債的命運的債。能夠引起兩個債相并存的情形，或者是基于法律的規(guī)定，或者是基于當(dāng)事人的約定。例如，買賣、金錢借貸合同為主債，而為其擔(dān)保主債履行的保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同則為從債;儲戶在銀行存款，儲蓄本金為主債，而取得法定利息為從債。

　　二、從債

　　從債是指在兩個并存的債中，效力居于從屬地位的債。從債雖然在效力上居于從屬地位，但在性質(zhì)上從債仍然為單獨的債，有一定的獨立性。當(dāng)主債不成立時、無效或者被撤銷時，從債即失去存在的依據(jù)，當(dāng)從債不成立、無效或者被撤銷時，對于主債的效力不發(fā)生影響。

　　三、區(qū)分主債與從債的意義

　　由于主債與從債是兩個單獨的債，但由于其具有牽連性，從債的效力依附于主債的效力。區(qū)分主債與從債有三層含義：其一，主債是從債發(fā)生的根據(jù)，或者說主債是從債得以發(fā)生的基礎(chǔ)關(guān)系，沒有主債，從債不可能發(fā)生。其二，主債的效力決定從債的效力，主債不成立從債也不成立，主債因瑕疵而被宣告無效或者被撤銷時，從債也隨之失去效力。其三，當(dāng)主債因清償?shù)仍�因消滅時，從債也隨之消滅。

　　第三節(jié) 特定之債與種類之債

　　一、特定之債

　　特定之債，是指以特定物為標(biāo)的的債。特定物可以是依物的性質(zhì)而特定，如某名人的某幅字畫，也可以是依當(dāng)事人的意思具體指定的物，如該所房屋、此輛自行車等，不能用其他的物來代替。物的特定，有時在債的關(guān)系成立時即已確定，有時是在債成立時雖不確定，但在履行時，經(jīng)當(dāng)事人具體確定標(biāo)的物，此時債也變更為特定之債。

　　特定之債發(fā)生在以交付財物為給付形態(tài)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系中。特定之債有以下幾個特點：

　　第一，在特定之債，標(biāo)的物被商定或指定后，債權(quán)人或債務(wù)人原則上不得變更;債權(quán)人有請求債務(wù)人交付特定物的權(quán)利，債務(wù)人也負有交付此特定物的義務(wù)。

　　第二，在特定之債，當(dāng)標(biāo)的物滅失時，發(fā)生履行不能。如因不可抗力而滅失，則債務(wù)人的給付義務(wù)消滅;如因可歸責(zé)于債務(wù)人的原因滅失，則債務(wù)人交付特定物的義務(wù)轉(zhuǎn)化為損害賠償義務(wù)。

　　第三，移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)的特定之債，當(dāng)事人雙方可以約定自債的關(guān)系成立時起所有權(quán)即移轉(zhuǎn)于債權(quán)人，這時標(biāo)的物意外毀損滅失的風(fēng)險負擔(dān)也自債成立時起轉(zhuǎn)移于債權(quán)人。

　　二、種類之債

　　(一)種類之債的概念及特點

　　種類之債，是指以不特定而可特定的物為標(biāo)的的債�，F(xiàn)實生活中，買賣、消費借貸等合同大多以不特定物為標(biāo)的物，如合同中約定由債務(wù)人向債權(quán)人交付某品牌、規(guī)格的自行車若干，某品種的大米若干斤等，均為種類之債。種類之債具有以下特點：

　　第一，種類之債以種類定給付標(biāo)的物。種類，是以物的共同屬性，抽象地概括某一類事物的全體的名稱。因而種類之債的標(biāo)的物，通常為可代替物。

　　第二，種類之債只有在標(biāo)的物特定之后才能履行。標(biāo)的物的特定化，導(dǎo)致種類之債的性質(zhì)變更為特定之債。特定化前的債與特定化后的債仍保持同一性，債的內(nèi)容并不發(fā)生變化。

　　第三，種類之債的標(biāo)的物為某一種類物中的一部分，在交付前不能將其與其他部分分開，因而標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移于債權(quán)人，而不能于債的關(guān)系成立時即移轉(zhuǎn)于債權(quán)人，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人特別約定者除外。

　　第四，種類之債通常不發(fā)生全部不能。由于種類之債的標(biāo)的物具有可替代性，因而在傳統(tǒng)民法理論上，種類之債不發(fā)生全部不能，當(dāng)種類物的一部分滅失時，債務(wù)人仍有履行債務(wù)的能力，至少債務(wù)人可以以自己的財力換取相當(dāng)?shù)姆N類物以履行給付義務(wù)，只有當(dāng)該種類物在社會上已不存在或為法律禁止時才發(fā)生履行不能，否則債務(wù)人仍應(yīng)依約交付種類物。

　　(二)種類之債的特定

　　種類之債須加以特定，否則，債將無法履行。種類之債的特定方法有以下兩種：

　　1、依債務(wù)人的行為特定

　　債務(wù)人交付物的行為完成時，種類之債的標(biāo)的物即為特定物。由于債務(wù)人交付物的地點有所不同，因而種類物的特定也有不同。

　　(1)在債權(quán)人的住所地交付標(biāo)的物時，債務(wù)人須將種類物中的特定部分運至債權(quán)人住所并提出交付，標(biāo)的物即為特定。在此之前，標(biāo)的物尚未特定，因而標(biāo)的物意外滅失的風(fēng)險責(zé)任，即使發(fā)生在運送過程中，也應(yīng)由債務(wù)人負擔(dān)。在債務(wù)人交付而債權(quán)人明示拒絕受領(lǐng)或者債務(wù)人的履行須債權(quán)人協(xié)助的情形，債務(wù)人將交付的意思通知債權(quán)人時，種類之債的標(biāo)的物即為特定。

　　(2)在債務(wù)人的住所地交付標(biāo)的物時，債務(wù)人將標(biāo)的物從種類物中分離出來并通知債權(quán)人時，標(biāo)的物即為特定。標(biāo)的物的分離時間與債務(wù)人通知債權(quán)人的時間不必一致，但債務(wù)人通知債權(quán)人時標(biāo)的物必須已經(jīng)分離。當(dāng)債權(quán)人下落不明債務(wù)人無法通知時，債務(wù)人將標(biāo)的物分離并置于可識別的狀態(tài)，亦為特定。

　　(3)債的履行地為第三地時，如果依約定應(yīng)由債務(wù)人將標(biāo)的物運至第三地的，則在第三地債務(wù)人向債權(quán)人提出交付時，標(biāo)的物即為特定;如果依約定債務(wù)人并無將標(biāo)的物運至第三地的義務(wù)，而是基于債權(quán)人的請求將標(biāo)的物交給第三人由第三人承運的，則當(dāng)債務(wù)人將物交至承運方時，標(biāo)的物即為特定。

　　2、依當(dāng)事人的合意特定

　　種類之債標(biāo)的物的特定，依當(dāng)事人的合意特定的有以下情形：

　　(1)在債權(quán)發(fā)生后，當(dāng)事人又以契約的方式直接指定給付的標(biāo)的物。但對于給付物的特定，僅有單純的合意是不夠的，還須將標(biāo)的物事實上與種類物的其他部分相區(qū)分才能特定。

　　(2)依當(dāng)事人的約定，將指定權(quán)授與當(dāng)事人一方或第三人時，經(jīng)指定權(quán)人的指定，標(biāo)的物即為特定。

　　此外，根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，當(dāng)債務(wù)人不履行生效的法律文書中確定的義務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)申請強制執(zhí)行。如果債權(quán)的標(biāo)的物為不特定物時，以人民法院對不特定物采取強制措施時即為特定。

　　(三)特定的效力

　　種類之債一經(jīng)特定，即變更為特定之債，其效力與原發(fā)的特定之債相同。但種類之債的特定與選擇之債的選擇不同，特定的效力不具有溯及力，自特定之時僅向?qū)�來生效，而非溯及于債�?quán)發(fā)生之時。

　　在種類之債的標(biāo)的物特定后，債權(quán)人享有請求債務(wù)人給付特定的標(biāo)的物的權(quán)利，債務(wù)人也負有給付此特定的標(biāo)的物的義務(wù)，債務(wù)人原則上不得變更此標(biāo)的物。當(dāng)標(biāo)的物因不可歸責(zé)于債務(wù)人的原因毀損滅失時，債務(wù)人可以免除給付義務(wù)，但在標(biāo)的物特定之前毀損滅失的，通常不能免除給付義務(wù)。

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